篇一:2012理论法学 任海涛讲义
2012法理学宪法法制史司法职业道德讲义——任海涛
第一讲 法的本体
一、法的概念和本质
考点1:关于法的概念的争议:
考眼一:题目中出现一个人物,让你判断属于哪个学派
考眼二:题目中出现一个观点,让你判断属于那个学派
注意:两个学派以及四个分支的代表性观点、代表人物要熟悉,能识别即可。
牛刀小试:
1、真题(04-1-2)下列关于法与道德的表述哪一项是正确的?
A.自然法学派认为,实在法不是法律
B.分析实证主义法学派认为,法与道德在本质上没有必然的联系
C.中国古代的儒家认为,治理国家只能靠道德,不能用法律
D.近现代的法学家大多倾向于否定“法律是最低限度的道德”的说法
2、(02-1-55)关于法与道德的论述,下列哪些说法是正确的?( )
A.法律规范与道德规范的区别之一就在于道德规范不具有国家强制性
B.按照分析实证主义法学的观点,法与道德在概念上没有必然联系
C.法和道德都是程序选择的产物,均具有建构性
D.违反法律程序的行为并不一定违反道德
3、判断以下观点分属于哪个学派:
A)法律是强者的命令。 B)法律的生命在于实践而不在于逻辑。
C)恶法非法。 D)一页判决能抵上整个法律的历史。
E)法律内部证成探讨法律的实效,而外部证成关注法律内容的合理,二者不可偏废。(综合) F)凡是国家制定的法律应该作为判决依据,但是还要关注法的正义性与社会状况。
G)奥地利法学家埃利希在《法社会学原理》中指出:“在当代以及任何其他的时代,法的发展的重心既不在立法,也不在法学或司法判决,而在于社会本身。”(09-1-7)
H)真题(07-1-1)A.强调法律以社会为基础,这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别1
考点2:马克思主义关于法的本质的基本观点(☆☆☆)
非马克思主义强调的自然正义、权威制定、社会实效都是看到了法的本质的一个侧面。马克思主义透过纷繁复杂的现象,抓到了法的本质,从国家意志、阶级意志与社会存在(社会物质)三者的递进关系角度来把握法的本质。
考眼一:国家法律最终决定力量是物质生活条件
真题(07-1-1):下列说法正确的是:C.在任何社会,利益需要实际上都是法律内容的决定性因素。D.特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的2
真题(04-1)C.法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件。D.法不受客观规律的影响。3
真题(07-92):C.该规定说明:法律内容的决定因素是社会经济状况。(正确)
1
2 1题选B,2选答案:ABD。3题H项说法错误,法社会学派、法律现实主义也都认为社会是法律的基础。 答案是D选项。C是错误的,利益需要不具有根本性,物质需要才是根本的决定因素。
3 两个说法都错误,因为法受物质条件制约、受客观规律制约,物质条件也是客观规律。
真题(02-81)说法正确的是:C.法的本质根源于物质的生活关系。
考眼二:法的阶级性内涵
牛刀小试:真题(07-1):B.法律在本质上是社会共同体意志的体现。
真题(04-1)A.法在本质上是社会成员公共意志的体现。B.法既执行政治职能,也执行社会公共职能。4
真题(02-81)说法正确的是5:
A.一国的法在整体上是取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的体现。
B.历史上所有的法律仅仅是统治阶级的意志的反映。
D.法所体现的统治阶级的意志是统治阶级内部各党派集团及每个成员意志的相加。
总结:本考点连续考察法的根本决定因素是物质生活条件、阶级性的三个内涵。
考点三:法的特征(☆☆)
判断:技术规范永远不能成为法律规范。(见上述第2条)
真题(07-1-7)哪些选项体现了法的可诉性特征:C.“一国两制”原则体现在《香港特别行政区基本法》的制定过程中。D.道德规范上升为法律规范。6
真题(10-1-8):我国某省人大常委会制定了该省的《食品卫生条例》,关于该地方性法规,下列哪一选项是不正确的?
D.该法规虽仅在该省范围适用,但从效力上看具有普遍性。
(该说法没错,解析见上表第一条。许多人对该答案有异议,是因为受教材影响)
考眼四:权利义务性
4
5 07年B、04年A说法都是错误的,04年B说法正确,环保、交通、能源等就是社会公共职能。 答案:AC。
6两个选项分别体现了法律制定的两种方式:制定和认可。都没有体现法的可诉性特征。
权利引导、义务惩戒,从两面来实现对个人行为的调整,与道德、宗教单向引导有别。 考眼五:国家强制性
1、只有当人们不遵守法律规定时,才会看到国家强制性,一般情况下,国家强制性是隐性存在的,对人们的强制是一种无形的强制。
2、国家强制力的实施必须符合程序性要求,无程序即无正义。
注意:道德、宗教也有强制性,但是不是国家强制性。
考眼六:可诉性
公民可以根据法律来起诉、辩护。司法机关、仲裁机构等可以依据法律来裁判。
真题(10-1-8):B.该法规(某省地方性法规《食品卫生条例》)属于我国法律的正式渊源,法院审理相关案件时可直接适用。
真题(07-1-7):B.公民和法人可以利用法律维护自己的权利。7
牛刀小试:
真题(09-1-8):《摩奴法典》是古印度的法典,《法典》第五卷第一百五十八条规定:“妇女要终生耐心、忍让、热心善业、贞操,淡泊如学生,遵守关于妇女从一而终的卓越规定。”第一百六十四条规定:“不忠于丈夫的妇女生前遭诟辱,死后投生在豺狼腹内,或为象皮病和肺痨所苦。”第八卷第四百一十七条规定:“婆罗门贫困时,可完全问心无愧地将其奴隶首陀罗的财产据为己有,而国王不应加以处罚。”第十一卷第八十一条规定:“坚持苦行,纯洁如学生,凝神静思,凡十二年,可以偿赎杀害一个婆罗门的罪恶。”结合材料,判断下列哪一说法是错误的?( )
A.《摩奴法典》的规定表明,人类早期的法律和道德、宗教等其他规范是浑然一体的
B.《摩奴法典》规定苦修可以免于处罚,说明《法典》缺乏强制性
C.《摩奴法典》公开维护人和人之间的不平等
D.《摩奴法典》带有浓厚的神秘色彩,与现代法律精神不相符合
真题(07-1-92)《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》规定:各地高级人民法院可根据本地区经济发展状况,并考虑社会治安状况,在本解释规定的数额幅度内,分别确定本地区执行“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准。依据法理学的有关原理,下列正确的表述是:
A.该规定没有体现法的普遍性特征
B.该规定违反了“法律面前人人平等”的原则
C.该规定说明:法律内容的决定因素是社会经济状况
D.该规定说明:政治对法律没有影响8
考点四:法的作用(☆☆☆)
考眼一:法直接作用于个体行为,而产生的作用是规范作用(指引、评价、预测、教育、
7
810年的选项体现了法的可作为裁判依据,07年的选项体现了法可作为起诉和辩护依据,都是法的可诉性。 09年的题目答案是B,07年的题目答案是C。
考眼二:通过对人的影响进而产生对社会的影响,间接作用就是社会作用。
1)法影响的三个领域(经济生活、政治生活、思想文化生活)
真题(04-1-1)B.法既执行政治职能,也执行社会公共职能。
牛刀小试:
1、真题(97-1-52)某林区村民于小林为盖房欲去山上伐几棵国有林木。父亲对儿子说,未经许可去伐国有林木属乱砍乱伐,是违反《森林法》的。于小林依从了父亲的劝导,该事例说明法的哪些功能?
A.指引功能 B.评价功能 C.教育功能 D.强制功能
2、真题(98-1-24)我国《继承法》第16条规定:“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或数人继承。”从法的规范作用看,该项规定属于下列哪些情况?
A 个别指引 B 确定指引 C 有选择指引 D 非规范性
3、真题(02-1-32)法的指引作用可以分为确定的指引和有选择的指引,下列哪些表述属于有选择的指引?
A.宪法规定,公民的人格尊严不受侵犯
B.合同法规定,当事人协商一致,可以变更合同
C.刑法规定,故意杀人的,处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑9
D.民法通则规定,公民对自己的发明或者其他科技成果,有权申请领取荣誉证书,奖金或者其他奖励
9 该题答案有异议,C应该是确定性指引。该条文对于法官而言是有选择的,但是对于个人而言是确定性指引,即“禁止杀人”这个禁止性规范,以后考到该题记住这个解释。
篇二:法律职业道德讲义 任海涛
专题一 司法制度和法律职业道德概述
一、司法和司法制度的概念
(一)司法公正
(二)司法效率
(三)司法独立
二、法律职业道德的特征
三、法律职业道德的基本原则
专题二审判制度与法官职业道
德
一、法官的条件和任免
二、法官职业道德
三、法官职业责任
专题三 律师制度与律师职业
道德
一、律师事务所
根据《律师法》的规定,我国的律师事务所有以下三种类型:
二、律师事务所的设立、变更、终止
三、律师事务所的管理制度
四、执业律师的权利和义务(刑诉法修正案—新增点)
篇三:2016年任海涛卷一口诀
? 任海涛 《理论法顺口溜》
? 1.国家机关事权顺口溜
?国家机关分工明确,但是杂乱,每年必考,不容易记忆,顺口溜迅速做题
出来。以下口诀涵盖书上几页内容,而且无法准确分辨的内容。
? 【事权口诀】:主席只做三件事,访问接待和签字。凡是人大人常定,都是主席发
命令。
? 战争和平看人大,常委来宣战。
? 省内紧急国务院,其他紧急与动员,还是常委说了算。港澳紧急很特殊,内部也要
常委办。
? 对台行动谁来管?军委联合国务院,报告常委看一看。
? 修宪基本法,只能靠人大。释宪与特赦,常委不能错。
? 央府签约全常批,公布还要靠主席,联合声明很特殊,全人通过英与葡。派
? 出大使授勋章,全常批准主席忙。
? 独自可授友谊章【2016年新增:主席可以不经人常批准,授予外籍人士友谊勋章】 ? (主席不需要人大、人常批准的就三件事:进行国事活动、接待外国使节、授予外
国人友谊勋章。其他属于“签字”,就是由人大人常定了以后签字。)
? (2010—65)关于特别行政区制度,下列哪些说法是不正确的?(ABD)
? D.国务院有权对香港和澳门特别行政区的部分地区宣布进入紧急状态
? (2013—90)
? A.全国人民代表大会修改宪法、解释宪法、监督宪法的实施(错误)
?
? B.国务院依照法律规定决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状态(正
确)
2.宪法修正案顺口溜:
88年:三中全会整十年,宪法八八修改完。商品经济要发展,土地使用可流转。
私营经济是补充,国家保护引监管。姓资姓社争议大,黑猫白猫 9 3 年。
93年:小平同志南方转,我正处于初阶段。富强民主又文明,坚持改革特色建。
实行市场搞联产,立法调控用宏观。国营经济改国有,集体经济自主权。
3县4乡改五年,多党政协要发展。香港回归小平去,国企改革99年。99年:长期处于初阶段,市场经济要发展。邓论指导永向前,依法治国进文件。
按劳按资来分配,公有私有齐发展。非公经济显重要,统分结合代联产。
反革命罪被取消,危害国家不安全。 大江东去锦涛来,转头再看 0 4 年。
04年:物政精进讲人权,非公鼓励支持引监管。合法财产莫侵犯,征收征用要给钱。 特区民族来开会,乡级人大改五年。 统一战线建设者。经济发展保障权。
国家主席行国事,紧急状态非戒严。 三个代表传天下,高唱国歌万万年。
3.行政区划权限顺口溜(连考三年)
特区与省人大建,县内变化省来管,剩下都归国务院。县市部分界变谁来管?央府授(本文来自:WwW.xiaOCaofAnweN.Com 小草范文 网:任海涛法律文书写作)权省府办,同意民部去备案。【解析:全国人大管省级建置,县内部所有变化都归省政府管,全县(含全县)以上所有变化归国务院管。县市界变化,应该由国务院授权省级政府管,如果同意,需要到民政部备案。】
1.2014—96:根据《宪法》规定,关于行政建置和行政区划,下列选项正确的是:( AC)
A. 全国人大批准省、自治区、直辖市的建置
B. 全国人大常委会批准省、自治区、直辖市的区域划分
C. 国务院批准自治州、自治县的建置和区域划分
D. 省、直辖市、地级市的人民政府决定乡、民族乡、镇的建置和区域划分
2.2013—24:B.县、市、市辖区部分行政区域界线的变更由省、自治区、直辖市政府审批(错误)。【央府授权省府办,同意民部去备案。】
3.某某县变为某某区,由省政府批准。(错误,县以上应有国务院管)
4.民政部是国务院处理边界争议的主管部门。县级以上的地方各级人民政府的民政部门是本级人民政府处理边界争议的主管部门。(正确)
5.2015—23.根据《宪法》和法律法规的规定,关于我国行政区划变更的法律程序,下列哪一选项是正确的?(D)
A.甲县欲更名,须报该县所属的省级政府审批(县以上归国务院管)
B.乙省行政区域界线的变更,应由全国人大审议决定(全人只管设、撤、名)
C.丙镇与邻近的一个镇合并,须报两镇所属的县级政府审批(县内变化省管)
D.丁市部分行政区域界线的变更,由国务院授权丁市所属的省级政府审批
4.法律解释顺口溜
(解释体系一多级,法律常委明新据,三院(国务院和两高)三委(两委和中央军委)均可提。审检应用靠自己,分歧常委他国须。地方自解文用区。)
5.法律冲突解决原则
不同位阶法律渊源冲突解决原则
法律管法规,法规管规章,宪法最高位,中央管地方同一位阶(全国特别新实体,国际省章高市级。新一旧特规定反,法律都由常委判。规章各自有权限)
6.法律备案顺口溜
备案口诀(高层路线,人大不算,规章只到国务院 [1] ,法律不备案也不审)
[1] 备案机关要向本机关制定的规范性文件所有上位法的制定机关备案;所有人大不接受备案;部门规章、地方规章备案最高到国务院。
(2015-52)A错误:应该将所有的规范性法律文件纳入到备案审查范围。[法律不审] B错误:地方性法规和地方政府规章应该纳入到全国人大常委会备案审查范围。
7.设到县级、市级的机构
婶在县城常做专门临时工:审计机关、人大常委会、专门委员会、临时委员会、政府工作部门,只到县级有。
叔在市区做律师:人常和政府秘书长、律协只在市级以上。
8.召集全国人大临时会议提案主体
全国人大临时工,五一常提加班(提案召开全人临时会议主体是常委会、五分之一人大代表)也是提议修改宪法的主体
9.罢免人大代表、罢免村委规律 30罢乡50罢县,五一三一村委滚蛋。
10.部门设撤并规律
部委设撤并,总理提议人大定,闭会人常来决定。地方部门变,政府报告上级政府办,上级人常去备案。
11.常委会不管一府两院、专委会正职
一府两院专委会,正职不听常委会。(必须人大管)
? 12.预算决算审批问题
? 预算决算政府编,还是执行官。半年执行找人常,一年执行人大管。
? 预算批准在人大,预算调整与决算,都是人常说了算。
? (上一年全年执行情况由人大审批,本年度上半年执行情况由常委会)
? 13.村委会居委会问题
? 规律:村约居约怎么办?基层政府去备案。居委设撤并,县级基层政府定。村委设
撤并,乡提村过县批准。
? 14.人大常委会权限规
? 顺口溜:一府两院专委会,正职不听常委会。[一府两院、专门委员会的首长,必
须人大任命,人常无权]
? 15.有关分数的问题
? 1)出席2/3以上方可召开的:全人、村民代表会议。其他都是过半数。
? 2)人大一般都是1/10以上代表提案。 需要1/5以上的情况是:修宪、全人临时
会议、罢免乡级领导。
? 3)一般都是过半数通过。需要2/3多数通过的有:宪法修正案、特区(修改基本提
案、弹劾特首、因3次不同意议会议案而辞职情形、立法会通过对议员的谴责案) ? 16.公布法律的主体
? 公布主体并不难,行政首长管政府。省人地规和修宪,公布必须主席团。所有法律
主席宣,剩下都由常委办。州县自治法规外,其他一律上网站。
? 17、文化制度和社会制度
? 国家基本文化制度是:[教育德育和科研,新闻文物与出版],科研是自然科学和社会
科学
? 国家基本社会制度:社保劳保与医疗,生育人才秩序好。
? 教育科研是文化,培育人才社会好。(教育、科学研究是文化制度,人才培养制度是
社会制度)
? 18.港澳制度
? (1)[香港无检察院,行政法院在澳门,级别是初级。][香港终高首席要求严,其他法
官都不管。] 香港终审法院、高等法院首席法官任职条件要求严格,其他法官任职条件不严格。
? (2)【港澳终审法官都备案,香港高级首席也要办】 所有终审法院法官、香港高
级法院首席法官,都报全国人大常委会备案。
? (3)【特区提案不容易,三个主体都同意,人大代表团来提】修改提案权属于全国
人大常委会、国务院和特区。修改提案须经特区人大代表2/3、立法会2/3、特首同时同意,交由出席全国人大代表团向全国人大提出。
? 19.选举制度
? (1)选举候人大代表选人差额比例
? (4)人大代表补选:【选举应该是差额,补选代表可以等】
? 22.宪法中的人名字
? (1)不来事恨铁不成钢。 英国学者蒲莱士提出柔性与刚性宪法、成文与不成文宪
法划分。
? (2)【国民吃馅(制宪)吸椰汁】
? 最早提出制宪权概念和理论体系的是法国西耶斯(吸椰汁),他认为国民(不是人民)
才享有制宪权。
? (3)最早倡导者专门机关监督宪法实施:奥地利汉斯·凯尔森(汉子给儿孙) ? 【汉子有劲使三分,专门留下给儿孙】
? 23.宪法分类
? 英国宪法全是协定;法西斯三国(德日意)与中国都是钦定。
? 法国“ 2月14日给亲爱的买了30双鞋”:1814年是钦定,1830年是协定宪法。 ? 24.关于五分之一分数
? ? ? ? ? ? ? ? ? 常委五一提修宪,通过只要两三天。 全国人大临时工,五一常加班(全常、五分之一代表提议可召开全人临时会议) 25.对集体经济实行鼓励、指导和帮助 [帮助集体经济捣鼓]。 26. 【自治州县地位低,人员税收省府批。央府信任自治区,人员只备案,税收不用批】 各项开支、定员、定额可自主安排,自治区报国务院备案,自治州、县报省级政府批准。 自治州、自治县决定减税、免税,须报省或自治区人民政府批准。(自治区不需要报批) (3)法官检察官职业道德的主要内容“忠诚、公正、清廉、文明” 【蒋中正怕文联(廉)】 (4)法官、检察官保障体系:职业(履行职务)保障、人身财产保障、工资保险福利保障,合理的退休制度也属于保障体系内容。【人才(财)只(职)待退休】 (5)人民监督员顺口溜:【职务犯罪检院办,需要人民监督员。人员名单政府定,检院来抽签。】